少走弯路，干货！律师视角下对经营者集中申报《控制权》的解读

Q1：什么是经营者集中中的“控制权”？‌

A1‌：根据《反垄断法》及配套规定，经营者集中中的“控制权”包括‌单独控制权‌和‌共同控制权‌。其核心在于判断经营者是否通过交易取得对其他经营者的控制权，或能够施加决定性影响。

单独控制权‌：指某一经营者通过交易成为其他经营者的唯一控制方，可独立决定其经营策略、财务和人事安排。

共同控制权‌：指两个以上经营者通过协议或事实安排，共同决定其他经营者的重大事项，例如合资企业中的股东共同决策机制。

决定性影响‌：即使未达到绝对控制，但能实质性影响其他经营者的经营方向，也可能被认定为控制权取得。

律师提示‌：控制权的判断需结合法律和事实因素，不能仅依赖集中协议或章程。例如，某公司通过收购少数股权，虽未修改章程，但因其他股东股权分散，实际取得决策主导权，仍可能被认定为控制权取得。律师需协助客户分析交易结构，避免因控制权认定错误导致申报遗漏或处罚风险。

Q2：如何判断经营者是否取得控制权？‌

A2‌：根据《经营者集中审查规定》，判断需综合以下因素：

交易目的与计划‌：分析交易是否旨在获取控制权，例如收购方是否计划整合被收购方的业务或管理层。

股权结构变化‌：交易前后股权比例变动，例如持股比例超过50%通常推定控制权，但低于此比例时需结合其他因素。

股东会/董事会机制‌：表决事项、表决机制（如多数决或一致决）、历史出席率及表决情况。例如，某股东虽持股40%，但通过一致行动协议实际控制60%表决权，可能被认定为控制方。

高管任免权‌：是否掌握关键岗位（如CEO、CFO）的任免权。

股东/董事关系‌：是否存在委托投票权、一致行动人或特殊利益安排。

商业关系与合作‌：是否存在独家供应协议、技术共享等重大商业依赖。

其他因素‌：如市场地位、行业惯例等。

律师提示‌：律师需通过尽职调查收集上述证据，协助客户评估交易是否触发申报义务。例如，在合资项目中，即使协议未明确控制权，律师需分析董事会席位分配、否决权设置等，判断是否构成共同控制。

Q3：控制权取得有哪些方式？‌

A‌3：控制权可通过以下途径取得：

直接取得‌：通过股权收购、资产收购或合并等方式直接控制其他经营者。例如，A公司收购B公司100%股权，直接取得控制权。

间接取得‌：通过已控制的经营者（如子公司）进一步收购其他经营者。例如，A公司通过其全资子公司C收购D公司，A公司间接控制D公司。

律师提示‌：间接控制需穿透核查最终控制方，律师需协助客户梳理股权结构，避免因层级复杂导致申报遗漏。例如，在跨境交易中，需关注境外主体是否通过境内子公司实施控制。

Q4：共同控制权如何认定？‌

A4‌：两个以上经营者均拥有控制权或能施加决定性影响时，构成共同控制。常见情形包括：

合资企业‌：双方股东按比例分配董事会席位，重大事项需一致同意。

一致行动协议‌：多个股东通过协议约定共同投票，形成事实上的控制联盟。

律师提示‌：律师需审查合资协议中的决策机制，例如是否设置“一票否决权”，或分析历史表决记录是否显示共同决策模式。若未明确约定，但实际运营中由多方共同主导，仍可能被认定为共同控制。

Q5：经营者集中申报为什么企业应当委托专业反垄断律师代理？
A5：经营者集中申报看似是“填表+提交”，实则涉及复杂的法律判断、控制权分析、营业额计算及竞争影响评估。常见风险包括：

•误判是否构成集中（如合营企业控制权认定错误）；

•错误计算营业额范围（遗漏关联方、跨境交易归类错误）；

•申报材料不完整或逻辑不清，导致审查延期甚至被认定为“未依法申报”；

•错过申报时机，导致交易无法交割，面临高额罚款（最高可达上一年度营业额的10%）。

Q6：律师在经营者集中申报中的核心作用是什么？‌

A6‌：律师在经营者集中申报中扮演关键角色，核心作用包括：

合规评估‌：通过尽职调查判断交易是否构成控制权取得，并评估是否达到申报标准（如营业额门槛）。

证据收集‌：整理交易文件、股权结构、决策机制等资料，为申报提供法律依据。

风险规避‌：识别潜在合规风险（如未依法申报的处罚），设计交易结构以降低风险。

流程优化‌：协助准备申报材料，确保符合市场监管总局要求，缩短审查周期。

争议解决‌：在申报过程中出现争议时，律师可代表企业沟通，维护合法权益。

长期合规‌：提供法律培训，增强企业反垄断合规意识，预防未来风险。

律师不仅是法律顾问，更是交易成功的护航者‌。